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岑兆琦:跨境投资政策和法规新变

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2014年04月22日13:49 来源:和讯网 

  中国企业对外投资进一步壮大,政府的职能从审批到备案,逐步向出境投资引导投资方向以及为企业投资提供服务和保障进行转变

  在3月21日下午举行的首届“走出去投资并购论坛”能源/矿产/建筑工程分会场上,中伦律师事务所合伙人岑兆琦表示,伴随中国对外投资规模的增长是相关法规的变化,企业在走出去的过程中要特别留意。

  岑兆琦介绍,从2003年到2013年的10年间,中国对外投资规模增长了30多倍。目前服务业在对外投资中占比最高,其次是采矿业和制造业。从投资区域分析,对外投资一直强调对周边国家的辐射力,包括东南亚、东亚地区。2013年在亚洲地区的投资额度是最高的。但根据商务部信息,未来一段时间会把拉丁美洲将是中国对外投资重要区域。

  岑兆琦表示,对外投资对中国来说,可以有效地通过并购取得资源,同时增强在国际分工过程价值链的话语权,还可以通过对外的投资竞争使国内企业增强竞争力。

  “这十几年来,对外投资额度增长相对应的是政府的监管变化,”岑兆琦:“伴随中国企业对外投资进一步壮大,政府的职能从审批到备案,逐步向出境投资引导投资方向以及为企业投资提供服务和保障进行转变。”

  本次论坛的主题为“CEO应该知道哪些事儿”,由走出去智库(CGG)主办,作为专业的跨领域服务平台,CGG拥有中信证券(600030,股吧)、信永中和会计师事务所、中伦律师事务所及蓝色光标(300058,股吧)集团四大机构,分别为国内投行、会计师事务所、律师事务所及品牌公关行业的领军代表。

  以下为岑兆琦演讲实录摘要:

  我是反垄断律师,可能因为长期在政府机关工作的关系,我想把这方面的法律法规梳理一下。在座都是专家,很多问题都比我们有经验,今天这个也是命题作文,这是我们国家对外投资重要的发展方向,作为跨境投资和政策来讲没有因为行业而进行区分。今天我主要对跨境投资概况进行简要的介绍,同时对政策和法规纵向的发展进行一些浏览,有助于大家对它整体上的把握。

  首先,商务部对中国对外投资进行了统计,到2013年底,中国投资额累积超过5000多亿美元,平均每年增长幅度都超过了40%,这个幅度是非常惊人的。我们也可以留意一下商务部每个月做的相关统计,2000年的时候我们对外投资是10亿美元,2003年28亿美元,到2013年901亿美元,中间10年有30多倍的增长,我想从这背后总结出一些东西。

  英国的邓宁经济学家曾在上世纪80年代提出了周期理论,当时他对70多个国家进行了分析,他认为第一个阶段平均生产总值400美元以下的时候,几乎很少有对外投资,我们改革开放之前人均GDP在400美元以下,对外投资是忽略不计的,第二阶段人均GDP2000美元的时候政府有意地促进对外投资,这个时候对外投资的速度显然在明显加快,到2006年的时候中国人均GDP在2000美元,2006年我们对外投资176亿美元,这个阶段对外投资速度明显加快。2007到2001第三个阶段人均GDP2500到4000美元,对外投资增长速度已经超过FDI(外商直接投资),一个国家作为对外投资国的重要程度已经超过了吸引外国投资的能力。对外投资对中国来说,可以非常有效地通过并购取得很好的资源,同时把控全球资源,以及在国际分工过程的价值链中拥有话语权,同时通过对外的投资竞争使国内企业增强竞争力,使国民经济发展空间得以扩展。所以对外投资意义不言而喻。

  这十几年来,对外投资额度增长相对应的是政府的监管,我们看到了政府对于对外投资把控的力度。2004年的时候国家发改委21号令对投资项目审批做出了规定,那时候3000万美元以上的项目需要发改委批的,用汇达到1000万美元也是发改委批的,用汇超过5000万美元要报国务院。到2009年商务部对外投资条例,以及外汇管理局纷纷出台了法律法规,从对外项目讲的话,2011年发改委放权,把项目升到3亿美元,这种情况审批难度进一步提高,在2013年12月份发改委又通知把审批范围提到10亿美元,从这个过程看,伴随中国企业对外投资进一步壮大,政府的职能从审批到备案,逐步向出境投资,引导投资方向以及为企业投资提供服务和保障进行转变。

  我们的对外投资从2003到2013年增长了32倍,可以预计10年之后我们将会达到什么样的额度。可以预期中国作为对外投资的角色已经超过吸引投资的地位。一般根据国外的经验,并购要占70%以上,中国对外投资也显示了这个特点。2008到2012年对外投资过程中并购的项目受金融危机的影响,2008年中国对外并购的比例是最高的。2009年以前中国企业对外并购中大的央企扮演主要角色,2009年以后股份制企业也扮演了一定的角色。根据商务部的数据来看对外投资的门类,商务服务业具有灵活性,根据环境的变化进行转变的特点,所以目前商务服务业是对外投资过程中是比例最高的。另外是采矿业、制造业。从区域来讲,我们国家一直强调对周边国家的辐射力,包括东南亚、东亚地区。2013年亚洲地区的投资额度是最高的,根据商务部信息,到未来一段时间会把拉丁美洲作为我们对外投资重要方向。

  非洲、北美、大洋洲主要是矿产投资,根据发改委的数字,矿产投资第一国是加拿大,其次是澳大利亚,再就是非洲。欧洲和北美特别美国市场主要集中在高端的制造业行业,所以从地区来讲每一个地区都有不同的特点,对外承包工程并不是对外投资的意义,我们的对外投资起源于工程承包,因为商务部早期的时候大部分对外合作是通过承包工程。

  下面我想简要介绍一下政策的分析,比如玻璃、水泥对用户的依赖,对外投资并购使这个产业更加集约化。对中国企业来讲,走出去我们面临的任务更加繁重,我们没有很好的经验可以借鉴。行政审批,除了几个监管部门,发改委、商务部之外,跟投资相关的是2012年外汇人员的审核,2013年取消了煤气油合同审批。2013年外汇管理局发文对资金回笼的管理,境外放汇和担保的管理都放宽。

  2008年的时候中国贸促会做了非常详细的研究报告,对中国企业对外投资的问题进行了研究。80%的企业反映的是融资的问题。为了鼓励能源对外投资,国家发改委在2012年商务对话里讲了对境外能源开发作为重点。在2013年国务院发了一个文是关于中小企业参与对外投资的方向,两点值得注意,第一鼓励中小企业走出去,第二鼓励中小企业向发展中国家基础设施项目进行投资,这是非常好的,2013年在亚洲国家占了很大比例,而不是欧美,恰恰可以发挥中国地域的优势,通过对外投资来实施资源和市场两个互补。

  另外是上海自贸区实施的备案制度,减少烦琐的审批程序,提高了审批效率。鼓励民营资本境外投资。这是值得一提的是, 2010年我们给国资委的调研报告里提到2009年我们主要是央企在对外投资过程中发挥了主导作用,还提到如何发挥民企的新生力量,并有一系列政策和文件鼓励民间资本对外进行投资以及税收的优惠等等。央企很多项目要备案,2013年新的规定被21号令重新修订做铺垫,政府对对外投资的政策会进一步宽松,效率会更加提高。

  去年文件取消了省级发改委三亿美元以下的项目核准之后有一些登记程序,不需要向国家发改委进行登记了,商务部也一样,因为2009年五号令到现在没有大的变化,标准是1亿美元,1000万美元以上要省级商务部门进行核准。外汇2009年实施的管理规定是30号令和其他特殊的项目审批规定到现在没有大的变化。

  竞争法方面,对外投资过程一个是美国国家安全审查,另外一个是反垄断法,反垄断法是非常大的特点,就是并购发生在欧盟,如果并购项目足够大,对国家的竞争可能有影响的话就需要中国商务部进行审批,到目前为止商务部已经审批了800多起案例。一个大的并购分为三级,中国反垄断法作为一级。在并购过程中对外投资也是一样,有一个门槛的制度,如果全球并购超过100亿元人民币,如果你在境内合起来超过了20亿元,双方超过了4亿元需要向商务部审批,值得一提的商务部反馈的信息来讲,很多外企这方面是非常恪守反垄断法的规定。

  近日,商务部决定将对2014年5月1日后立案调查的未依法申报经营者集中案件,通过商务部网站向社会公布行政处罚决定。根据反垄断法规定,如果没有申报最高处罚50万元,造成的影响会比较大。此前商务部已经处罚了几个案件,其中有很多大的央企。反垄断法是投资过程中一个绕不开的环节。商务部今年对反垄断的申报有几个简要程序,根据以往的法律程序申报第一阶段需要30天,第二阶段90天。从这个角度对并购过程中时间点要求会非常高。

  今天我把法律法规跟大家罗列了一下,如果以后有什么问题可以通过邮件跟我联系。

  嘉宾简介:

  岑兆琦,中伦律师事务所合伙人。岑兆琦律师拥有外经济贸易大学法博士学位。专注于反垄断、反不正当竞争、并购、国际贸易以及商事诉讼和仲裁等领域。在政府监管政策和程序方面经验丰富,长期为中国企业“走出去”相关法律问题提供咨询服务。

  曾为数家位于《财富》全球500强企业提供反垄断和竞争策略咨询。同时,对能源、金融、IT、电信、医药和汽车流通等行业中的竞争问题有着长期的跟踪分析和研究。

  曾多次参与商务部、发改委和国家工商总局颁布的反垄断规章的起草工作。主编了《中国竞争法律与政策研究报告(2010年)》、《中国竞争法律与政策研究报告(2011年)》和《中外反不正当竞争法经典案例评析》等作品。岑律师曾担任中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员,期间处理了一百五十多起国际贸易案件。

  

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